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公司违反内部程序所提供的担保效力如何?
来源:本站 作者:管理员 点击:205
    2005年《公司法》第16条规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。该条文是从1993年《公司法》第60条第3款变化而来,经过了多次脱胎换骨式的修订,最终演变至此,但该条文在实施过程中引起的争议确从未停止。
    目前,法律界对于公司违反该条规定的决议程序对外提供担保的效力如何,存在较大的分歧。有学者认为,《公司法》第16条的规定为强制性效力性的规定,故公司违反公司法该条规定所做的担保合同,无论是人保还是物保,均应归于无效。显然,这种观点系援引最高人民法院《关于适用<中华人民共和国>若干问题的解释(二)》中第14条的规定,将《公司法》第16条定性为了《合同法》第52条所规定的强制性规定。实务中,亦有法院采纳此种观点,如在冯尚君诉林明龙等民间借贷纠纷案中,浙江省临海市人民法院认为,“《中华人民共和国公司法》第16条第1款规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中,被告五洲大酒店为林明龙借款提供担保未经公司董事会或股东会的决议,应当确认为无效。”但是,此种做法似乎也并未获得法院系统一致的青睐和待见,目前实务中多数法院越来越倾向于做担保合同有效的认定。如北京市高级人民法院在中建中建材集团进出口公司诉北京大地恒通经贸有限公司等进出口代理合同纠纷案中认为:“第一,该条款并未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效;第二,公司内部决议程序,不得约束第三人;第三,该条款并非效力性强制性的规定;第四,依据该条款认定担保合同无效,不利于维护合同的稳定和交易的安全。”因此,在第三人为善意的情形下,对公司违反公司法第16条对外提供的担保,应认定为有效。
    尽管各地法院见解不一,最高人民法院还是倾向于对公司违反相关决议程序所在的担保,视其为对外担保和对内担保而有所区别,《公司法》第16条第1款应认定为管理性规范,违反并不会导致担保合同无效,第2款则为效力性规范,违反则将导致担保合同无效。最高人民法院民二庭宋晓明庭长在《人民司法》(2007年第13期)的访谈之中,曾经表达过这样的立场,即公司章程关于公司担保能力、担保额度以及担保审批程序等方面的规定,是调整公司内部法律关系的规范,在公司内部产生相应的法律后果,通常不能对抗担保债权人等公司以外的第三人,对以担保违反公司章程为由主张担保关系无效的,除非涉及公司为内部人员提供担保,一般不予支持。《公司法》第16条第2款是公司为股东和实际控制人提供担保应当遵守的特殊规定,该规定是强制性的,应为担保协议生效的必要条件。
    笔者亦赞同最高院的此种立场。就性质而言,无论是公司章程还是公司内部机关的决议,均是公司的内部行为。与之相反,公司与第三人订立的担保合同,却是公司的外部行为。在法理上,公司内部行为与外部行为所形成的法律关系判然有别。违反公司内部规范的行为,并不必然导致与该内部行为有牵连的外部行为必然无效。因此,公司违反公司法第16条第1款规定所做的担保合同应当认定为有效。但是,违背公司章程的规定而为内部股东设定担保,处分了公司的财产权益,直接损害了公司其他股东的利益。在裁判公司对内担保行为的效力时,如果片面追求交易的效率,而忽视其他股东等多元法益的保护,难免给人以“一叶障目不见森林”之惑。故应当认为公司违反公司法第16条第2款所做的担保合同为无效合同,如此方可在各当事人之间做一妥适的利益衡量。
    问:董事会决议被法院认定无效,是否影响对外担保效力?
    答:董事会决议为债务人提供担保属公司内部事务,即使决议被法院确认无效,亦不影响其对外形成的法律关系效力。但是,如果董事会所出具会议决议明显不符合公司章程相关规定要求的,应当认定对外担保无效。
    问:公司章程公开,是否构成第三人应知和善意与否的证据?
    答:有限责任公司的公司章程作为公司内部决议书面载体,并无对世效力,其公开行为不构成第三人应当知道的证据。
    问:债权人对担保人同意担保的股东会决议应作审查?
    答:不管公司对外担保决定权属于股东会或董事会,交易相对人对于担保意思表示是否符合担保人内部权力分配的审查应仅限于形式审查。
    
    扶羽斌律师:威尼斯赌场澳门副会长,威尼斯赌场澳门法律工作委员会主任,上海市海华永泰律师事务所高级合伙人,高级经济师,上海市律协基金研究委员会委员。
    扶羽斌律师团队,以专业赢得信赖,专注民商事法律服务及刑事法律服务,擅长公司法律顾问、合同、股权、投资融资、并购、基金、挂牌、民商事诉讼等法律实务。联系方式:13601834528、021-50563972、fyblaw@163.com。
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