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企业合同签订和履行中的法律问题及风险防范
来源:本站 作者:管理员 点击:183
    如何签订一份高质量的合同并有效履行?合同是明确各方权利义务的书面凭证,也是发生纠纷时的法律依据。签订和履行合同是企业面临的最基本的问题,同时也是困惑着广大企业的重要问题。
     2015年4月25日,威尼斯赌场澳门成功举办了企业成长工程专题讲座。其中,商会法律工作委员会主任扶羽斌律师总结了近三年来商会企业咨询的案件类型,主要集中于:买卖合同、建设工程、投融资、股权方面、劳动用工、刑事案件、知识产权、行政执法以及其他民商事案件;并通过生动真实案例,向与会人员讲解了企业在合同签订和履行中存在的误区及其风险防范措施,为企业防范法律风险提供了宝贵的建议。
    一、签约前注意的法律问题
    误区:拍着脑袋签合同,不审查对方情况。
    主要体现在:1、不审查合同相对方对标的有无权利;2、不审查对方有无资质;3、不审查对方有无履行能力。例如,实践中,“两个企业牌子,一套人马”,利用其中一个不实际经营、经营不善、无履约能力,甚至是空壳的企业对外签署合同,事后无付款能力借此逃脱责任承担。
    风险防范建议:1、审查对方主体、名称、联系方式等基本资料的真实性;2、索取对方证照、资质证书等原件,要求对方在复印件盖红章并留存;3、核实对方资信状况、涉诉等情况,判断对方是否已深陷债务泥潭,能否诚信履约;4、审查签约人对标的物是否有处分权限,防止无权处分的情况;5、审核经办人授权文件。
    二、签约和履行时需要注意的法律问题
    (一)合同之形式问题
    误区1、未签订书面合同
    主要原因在于:缺乏书面合同意识;碍于面子,基于信任、规避法律、超出经营范围等未签书面合同;先发货或先施工,后补书面合同但未补签等。
    例如,王某民间借贷纠纷案中,王某盲目信任其朋友张某,将近百万元资金以现金形式分数次出借给张某的小额贷款公司,口头约定了期限、高息以及违约责任,但未签任何借款协议、收条,未留任何张某和小额贷款公司的凭证。结果借款期限届满,张某拒不承认借款后失联。经查,所谓小额贷款公司也根本不存在。这导致王某讨债陷入困境。
    误区2、签订的书面合同不规范
    主要表现在:未加盖公章,只有股东或者是公司的经办人签字;未加盖骑缝章;加盖项目部印章、财务章而非公司公章;通过传真、往来电邮签约等。
    风险防范建议:1、签订书面合同,明确各方权利义务,注意加盖骑缝章;2、在合同中对传真件的效力、电邮地址、往来电邮的效力明确约定,但应尽量直接以公章或合同专用章签合同。
    (二)合同之质量及验收问题
    误区:未约定质量及验收条款;未约定质量验收标准和验收方法;未约定质量验收期限和条件;未约定质量异议期限;看样订货的未封存样品。
风险防范建议:1、明确约定质量条款;2、约定可实际操作、详细有效的质量标准;3、明确验收期限和异议期限;4、看样订货的封存样品。
     (三)合同之付款或报酬问题
    误区:未约定付款期限和方式;约定的付款条件与合同其他条款不匹配。
    风险防范建议:1、明确货款、运费以及税金等费用的承担方;2、明确付款方式为现金、转帐,还是票据。应尽量约定通过银行转账方式付款,防止需方以承兑汇票等附期限的票据付款;3、明确付款期限及条件;4、设定与付款密切衔接的逾期付款违约责任。
    (四)合同之履行问题
    误区:未约定或者未明确约定履行地点、期限、方式和费用的负担;履行过程中对合同变更未作书面约定;未做好现场签证材料的签证与保存;履行质量瑕疵;履行逾期问题;合同诈骗问题。
    案例1:某装修装饰合同纠纷案未指定签收人引发的纠纷:A与B在购销合同中未指定收料签收人。合同签订后,B送货至A工地,由工地工人随机签收,签了大量未实际送货的签收单,A当然不认可。但是,如果B能够证明签收人系有权签收人员,则存在该大量签收单由A买单的风险。
    案例2:薛某合同诈骗案件中,他人欲融资,但不能与出资方直接往来,故由薛某公司通过签订购销合同支付货款的方式协助过账,但事后几家公司反目成仇,薛某公司的上家以薛某公司签订合同但未实际履行等构成合同诈骗为由报案,公安机关将薛某以合同诈骗罪名义刑事拘留。
    风险防范建议:1、明确履行期限、地点、方式等;2、以书面形式对合同变更确认,己方履行后及时索要相关书面凭证,履行中产生的文件注意保存;3、在对方履行状况出现异常时及时查明其资信状况;4、在对方违约时,及时提出书面异议、保存证据,采取措施避免损失扩大、行使履行抗辩权、提起诉讼等保护己方权利;5、密切关注对方动态,防止被诈骗。
    (五)合同之违约责任问题
    误区:未约定违约责任;违约责任约定不明确,缺乏可操作性;约定的承担违约金的时间节点被对方掌控。
    例如,仅约定违约方应当按照《合同法》承担违约责任;仅约定违约方赔偿守约方由此遭受的一起经济损失。这看似涵盖了守约方可能遭受的一切损失,但缺乏可操作性。
    风险防范建议:1、明确约定违约情形及免责事由;2、明确约定违约金数额或者违约金计算方法,并与违约情形相对应;3、明确约定履行时间节点,避免该节点为对方自由控制。
    (六)合同之约定管辖问题
    误区:未书面约定管辖;约定两个以上法院/仲裁机构管辖;约定选择法院管辖或仲裁解决;约定由上海法院管辖,未确定具体法院;约定管辖的法院在与合同没有实际联系的地点;约定管辖违反了级别管辖和专属管辖;管辖约定不明。例如:只约定“合同签订地”管辖,但未明确合同签订的具体区县。
    风险防范建议:按照法律规定约定由唯一、确定、明确的法院或仲裁机构管辖即可。
    (七)合同之担保条款
    误区:不重视合同履行中的担保条款。
    风险防范建议:重视并巧用担保条款,如垫资合同或对方财务状况不良的,要求对方提供质押、抵押担保或第三方担保。
以上就是合同签订和履行中最为常见的问题,也是企业最容易忽视或出现失误的地方,希望引起大家的重视。企业务必要在看到商机的同时,也给自己提个醒,风险与利益并存,要做好事前审查,严格把好合同签订和履行关,将风险降到最低。
威尼斯赌场澳门法律工作委员会
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